和领导对话的一天

致领导：不好意思，领导，一大早打扰您，以前没有太关注过优先受偿权，因为目前也没碰到过几次建设工程优先受偿的问题，正好这几次的案件中都涉及到了优先受偿权的问题，让我对这个优先受偿权起了兴致，正好因为这个执行异议案件又比较新颖，在与禄院长讨论过程中，可能因为我对优先受偿权学习的不够深入，涉及的面也不够广泛，所以产生了很多问题，也许这些问题在您那里并不是问题，甚至听起来有些愚蠢，但是却一直困扰着我，所以才贸然让您提出，希望能得到解答。

第一个：建设工程优先受偿权具体指的是优先受偿什么？是对建筑物本身或标的物具有优先受偿权还是只是对工程折价或拍卖的价款，就仅仅是对价款优先受偿呢？

第二个：工程折价具体含义是什么，是不是最终指向的也是价款？

第三个：如果仅仅是对价款有优先受偿权，那么这个在实务中具体适用程序在哪里？是在执行过程中，比如执行过程中拍卖得到的价款可以抵抗其他一般债权等优先受偿这个价款。它这个权利能否具有足以对抗排除执行的权益，能否延伸到执行异议之诉中，对物的实体处理是否也具有优先权。就是能不能打执行异议之诉呢？

第四，对工程价款享有优先受偿权，所建工程无法进行区分，是否就可以因此认定对所有承建的建筑物都有优先受偿权，即使下欠的工程款只有全部工程款的十分之一，那这会不会过于保护优先受偿权所要保护的法益（说是为了保护农民工的权益），而损害了其他人的合法权益？有没有可操作的比例，又或者在实际审理中这个需不需要有人去举证证明下欠的工程款优先受偿权的具体范围，是由承包人举证还是应有发包方举证又或者有第三人举证，几千万的工程，房屋还剩下多少没有进行处理，剩下的房屋进行折抵能否足以偿还下欠的工程款？这个问题需不需要查明？

第五：如果出现了以物抵债给了个人，那这个个人的法律地位和一般商品房消费者的地位是否一样，是否支付了大部分或全部房款就足以对抗优先受偿权，不能对该房屋进行拍卖或处置，这个消费者的权利受到损害可以提执行异议之诉，反过来具有优先受偿权的主体是否可以提执行异议之诉呢，这又回到了第三个问题。

以上是我想到的一些问题，不知道是不是在钻牛角尖，如果是，可能也需要领导把我从牛角尖里拽出来或者另指一条曲径通幽的方法。

最后祝领导有个有意义并且愉快的周末。

领导回复：我在钓鱼，等我回去给你说一些我的理解。

之后领导在群里发了自己钓鱼的视频，南枫一时兴致来袭，作诗一首：智者伞下坐，鱼儿水中游。斜风裹细雨，丈丝牵寸钩。高歌一樽酒，独钓一江秋。遥观垂钓者，徒有羡鱼篓。

下午领导单独回复了南枫问的问题：第一，建设工程优先受偿权是指在建设工程合同有效的情况下，承包人对所建设的工程项目就折价变卖的价款，在发包人所欠工程款范围内享有优先受偿的权利。指向也是自己所建工程的折价款优先受偿。第二，折价款的来源就是承包人所建工程，二者有渊源，是因果关系，不能割裂来说。第三，所以，承包人可以就其所建工程涉及的权利主张权利，包括提起执行异议以及之诉。第四，就建设工程而言，除了基础工程和装修工程无法分割进行拍卖外，主体工程和其他添附工程基本都能分割。对于无法分割的部分，没有明确法律规定，实践中一般在执行中予以协商或者酌情分割。审理中只是确认承包人是否享有优先受偿权，无需对工程折价前具体情况进行查明。第五，以物抵债情况分两种，一种是案外，一种是执行拍卖受让。这两种均不能按照商品房买卖合同的买受人对待。不能视为消费者。前一种是金钱之债转换为物权请求权，本质上还是一般债权，能否排除执行，要具体案件具体分析。后一种情况，法律规定很明确，按照标的物受让后，执行标的和执行程序是否终结来审查与优先受偿权的关系，确定是否排除执行。

南枫看到领导的答复后突然有种深深的挫败感，因为似乎自己认为提出的建设性意见在领导那里都是小儿科，也被算盘否定了。

南枫接着回复领导：我也是有咱那个案件引发的一些思考，当时您一句说原告吃到肚子里的肉想吐出来就难了，我想着过户到原告公司员工名下的房子如果再被过户走，那他会不会有点亏，因为四千多万的工程只下欠四百多万，没有卖出去未处理的房屋不可能只有这两套吧，如果查明未处理的房屋远超出下欠房屋是不是就可以保障双方的权益。所以才查了一些资料，引发了一些思考，不过很是受益匪浅，但就本案如何处理却又更加疑惑了，等星期一写判决的时候还需要领导指明才能着手去写。

领导回复：案件的结果有时候残酷也是没办法的事。法律不可能照顾到十全十美。

领导这句话对南枫冲击力很大，她想两全其美，想实现社会的公平公正，可惜手中既没有权利，也没有足够专业的知识。

南枫思绪良久只能回复领导：是的，还好不是刑事案件，损失的只是财产，也并不是说最终没有其他救济的途径了，站在哪个当事人的角度都觉得哪个当事人亏，只有站在中立的立场，站在更高的位置，依照法律的规定去处理案件才能更好平衡各方利益，实现社会的相对公平吧。谢谢领导教诲，我定铭记于心。

南枫和领导的对话就此结束，但是南枫之后的心情却很奇怪，一是突然放松了一口气，那种要做出一番成就的想法又被现实给了重重一击，南枫本想就此写出一篇论文，甚至还想着在那个重要期刊发表，然后说不定那天就实现了自己的读博的愿望，可现实给了南枫一个教训，南枫还是一个普通人，和别人相比根本没有什么优越感，还妄想做出一番成就。又或许可以坚持自己的观点，但如此不成熟的观点在学术界，实务界大佬面前会不会就是一个笑话，根本不值一看呢。